Целевой капитал, переданный в доверительное управление, согласно требованиям ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале предназначен для целей оборота через участие в инвестиционном процессе.

Указанной нормой предписано производить вложения главным образом в финансовое имущество (пункты 1 – 8 ч. 1 ст. 15 Закона) через портфельные инвестиции, под которыми понимаются инвестиции, осуществляемые путем совершения сделок на финансовом рынке.

Основными источниками правового регулирования портфельных инвестиций, или инвестиций, осуществляемых на финансовом рынке, кроме норм ГК РФ и Закона о рынке ценных бумаг, посвященного отдельному сегменту рынка инвестиций (через вступление в акционерные отношения и отношения облигационного займа), являются Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», Федеральный закон от 25.02. 1999 №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений», Закон РСФСР от 26.06. 1991 №1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», применяемый в части, не противоречащей Закону о рынке ценных бумаг, Федеральный закон от 09.07.1999 №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Целям привлечения инвестиций служит также Федеральный закон от 28.11.2011 №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе». Изменения, внесенные в комментируемую статью Федеральным законом от 06.03.2022 №36-ФЗ, также затрагивают регулирование Федерального закона от 07.02.2011 №7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте».

Инвестирование средств в эффективные финансовые инструменты - это распространенный метод управления активами в целях увеличения объема финансовых ресурсов, направляемых затем на нужды инвестируемого лица. Закон о целевом капитале лишь частично ограничивает пределы свободы управляющей компании, устанавливая разрешенный перечень объектов инвестирования для денежных средств.

Принято считать, что целям обеспечения надежности инвестиций служат государственные ценные бумаги Российской Федерации, государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации, облигации иных российских эмитентов.

Среди наиболее распространенных можно выделить следующие виды государственных ценных бумаг: государственные краткосрочные бескупонные облигации; государственные казначейские обязательства; государственные облигации внутреннего валютного займа; государственные облигации сберегательного займа; золотые сертификаты Минфина России; облигации федерального займа с переменным и с постоянным купонным доходом; государственные федеральные облигации; государственные облигации, погашаемые золотом; государственные долговые товарные обязательства; казначейские векселя; облигации государственных нерыночных займов; облигации внешнего облигационного займа; государственные ценные бумаги бывшего СССР; государственные или муниципальные ценные бумаги, удостоверяющие право на приобретение акций в процессе приватизации, и др.

Облигации иных российских эмитентов также отнесены к числу возможных способов размещения денежных средств целевого капитала некоммерческой организации. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг под облигацией понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. В отличие от дивиденда по акциям, процент по облигациям является фиксированным. Процент по облигации выплачивают как минимум один раз в год независимо от финансового состояния эмитента.

Денежные средства, составляющие целевой капитал некоммерческой организации, могут быть также размещены в акции российских эмитентов, являющихся публичными акционерными обществами. Акция - именная ценная бумага. Законом о целевом капитале предусмотрены специальные требования к субъектному составу эмитентов акций, в которые будут размещены денежные средства: ими могут быть только открытые акционерные общества. Они вправе проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции и осуществлять их свободную продажу. Акционерное общество не обязано возвращать инвесторам их капитал, вложенный в покупку акций, что обеспечивает высокую имущественную устойчивость акционерного общества по сравнению с иными видами коммерческих юридических лиц корпоративного типа.

Выплата дивидендов не гарантируется акционерным обществом, выпустившим акции. Размер дивидендов может устанавливаться произвольно, независимо от прибыли. Даже если имеется чистая прибыль, акционерное общество может всю прибыль направить на развитие производства и не выплачивать дивидендов. Это один из видов риска для инвесторов.

Денежные средства, за счет которых сформирован целевой капитал, могут быть размещены в государственные ценные бумаги иностранных государств, которые должны соответствовать требованиям, установленным Постановлением Правительства РФ от 19.01.2008 №18 «О порядке управления средствами Фонда национального благосостояния» (вместе с «Требованиями к финансовым активам, в которые могут размещаться средства Фонда национального благосостояния»).
В соответствии со ст. 96.10 Бюджетного кодекса Российской Федерации Фонд национального благосостояния представляет собой часть средств федерального бюджета, подлежащих обособленному учету и управлению в целях обеспечения софинансирования добровольных пенсионных накоплений граждан Российской Федерации, государственной поддержки формирования долгосрочных сбережений, а также обеспечения сбалансированности (покрытия дефицита) федерального бюджета и бюджета Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации в части обязательного пенсионного страхования.

Управление средствами Фонда национального благосостояния осуществляется Министерством финансов РФ в порядке, установленном Правительством РФ. Средства Фонда могут быть размещены в следующие виды финансовых активов, номинированных в разрешенной иностранной валюте: долговые обязательства иностранных государств; долговые обязательства иностранных государственных агентств и центральных банков; долговые обязательства международных финансовых организаций, в том числе оформленные ценными бумагами; и другие, поименованные в указанном Постановлении.

Средства, составляющие целевой капитал, могут быть размещены в облигации и акции иных иностранных эмитентов. В случае выбора данного объекта управления надлежит учитывать нормы Указания Банка России от 03.10.2017 № 4561-У «О порядке квалификации финансовых инструментов в качестве ценных бумаг».

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале управляющая компания может вложить денежные средства целевого капитала в ипотечные ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством Российской Федерации об ипотечных ценных бумагах. В Федеральном законе от 11.11.2003 N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» ипотечными ценными бумагами являются облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия.

Типовые правила доверительного управления ипотечным покрытием утверждены Постановлением Правительства РФ от 15.10.2004 №562. Облигация с ипотечным покрытием — это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия. Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием может осуществляться только ипотечными агентами и кредитными организациями.

Ипотечный сертификат участия - именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Федеральным законом от 11.11.2003 №152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах». Выдача ипотечных сертификатов участия может осуществляться только коммерческими организациями, имеющими лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также кредитными организациями.

Инвестиционные паи закрытых паевых инвестиционных фондов также могут стать объектом размещения средств целевого капитала. Как и ипотечные сертификаты участия, инвестиционные паи не являются эмиссионными ценными бумагами, однако по порядку и характеру обращения они приравнены к эмиссионным. Законодательным условием размещения средств целевого капитала в такие бумаги является условие о том, чтобы правилами доверительного управления этими паевыми инвестиционными фондами была предусмотрена выплата дохода от доверительного управления не реже одного раза в год.

В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 29.11.2001 №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Доверительное управление переданным имуществом осуществляется на основании договора, условия которого заранее определены управляющей компанией. Одобрение данных условий означает присоединение к данному договору, которое сопровождается приобретением инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда.

Таким образом, в инвестиционные паи закрытых паевых инвестиционных фондов могут быть переданы не только денежные средства, составляющие целевой капитал, но и ценные бумаги, а также недвижимое имущество, передаваемое жертвователем (завещателем) с целью пополнения сформированного целевого капитала. Важно также обратить внимание на тот факт, что Законом о целевом капитале предусмотрено требование обязательного указания в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом периодичной выплаты доходов от доверительного управления - не реже одного раза в год.

В отличие от закрытых паевых инвестиционных фондов, в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами могут быть переданы только денежные средства. При этом инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая:

требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом;

требовать получения денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда);

требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты, в связи с этим, денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, в любой рабочий день.

Частью второй комментируемой статьи установлены дополнительные ограничения, связанные с тем, что размещение составляющих целевой капитал денежных средств должно осуществляться только в такие ценные бумаги, которые обращаются на организованном рынке ценных бумаг. Данное требование не распространяется на инвестиционные паи открытых паевых инвестиционных фондов.

В отличие от свободной купли-продажи ценных бумаг, осуществляемой через брокерско-дилерские фирмы с использованием современных средств систем связи, организованный рынок (фондовая биржа) требует, чтобы предлагаемые на продажу ценные бумаги проходили специальную регистрацию (листинг) и соответствовали набору дополнительных условий.

Поэтому под организованным рынком ценных бумаг понимается их обращение на основе устойчивых правил между лицензированными участниками рынка по поручению других участников рынка.

В качестве альтернативы допускается размещение имущества в государственные ценные бумаги Российской Федерации, государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации, облигации иных российских эмитентов, если они специально выпущены Правительством РФ для размещения средств институциональных инвесторов. Такие инвесторы инвестируют денежные средства, которые были доверены им другими. К ним относятся инвестиционные компании, страховые компании, пенсионные фонды и др. Они образуют особую группу инвесторов, работающих на фондовом рынке, занимаясь накоплением и размещением денежных средств в различные финансовые активы с целью получения дохода.

В Законе о целевом капитале установлено единственное правовое основание для передачи целевого капитала для целей получения дохода - договор доверительного управления имуществом (гл. 53 ГК РФ, ст. 16 Закона).

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления), которой является некоммерческая организация – собственник целевого капитала, передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

В комментируемой части установлено, что управляющая компания должна открывать отдельный банковский счет для осуществления расчетов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим целевой капитал. По такому счету банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет управляющей компании денежные средства, выполнять ее распоряжения о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845 ГК РФ). Средства, находящиеся на этом счете, не могут подлежать смешению с другими денежными средствами, не относящимися к целевому капиталу, распоряжаться средствами счета управляющая компания может только в соответствии с целями, установленными Законом о целевом капитале.

Наряду с банковским счетом формой документарного обособления имущества, переданного в доверительное управление, является лицевой счет управляющего в реестре владельцев ценных бумаг или отдельный счет депо управляющего в депозитарии.

Такие счета открываются на имя управляющей компании с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего делается пометка «Д.У.» с указанием наименования некоммерческой организации, передавшей имущество в доверительное управление, и индивидуального обозначения, идентифицирующего целевой капитал.

Указанные способы обособления имущества и одновременно легитимации их фактического владельца - управляющей компании установлены Положением Банка России от 03.08.2015 №482-П «О единых требованиях к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, к порядку раскрытия управляющим информации, а также требованиям, направленных на исключение конфликта интересов управляющего».

Лицевой счет зарегистрированного лица — это счет, открываемый владельцу, номинальному держателю, залогодержателю или доверительному управляющему. Он представляет собой совокупность данных в реестре о зарегистрированном лице, виде, количестве, категории (типе), государственном регистрационном номере выпуска, номинальной стоимости ценных бумаг, номерах сертификатов и количестве ценных бумаг, удостоверенных ими (в случае документарной формы выпуска), обременении ценных бумаг обязательствами и (или) блокировании операций, а также операциях по его лицевому счету.

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги с открытием счета депо.

Как следует из комментируемой части, лицевой счет или счет депо, открываемые на имя управляющей компании, должны содержать следующую информацию:

указание на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего имуществом, составляющим целевой капитал;

наименование некоммерческой организации, передавшей денежные средства, составляющие целевой капитал, в доверительное управление;

индивидуальное обозначение, идентифицирующее целевой капитал.

Согласно ст. 1018 ГК РФ имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество у доверительного управляющего отражается на отдельном балансе и по нему ведется самостоятельный учет, и тем самым обеспечивается автономное состояние имущества, находящегося в управлении.

В комментируемой части установлены дополнительные гарантии такой автономии. Кроме общих запретов смешивать это имущество с другим - денежными средствами, не относящимися к целевому капиталу, - путем зачисления на отдельный банковский счет или списания с такого счета, управляющей компании запрещено приобретать имущество, которое не может быть включено в состав целевого капитала.

К разрешенному имуществу Законом о целевом капитале отнесены только денежные средства, ценные бумаги, соответствующие ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале, и объекты недвижимого имущества. Иное имущество не может быть включено в состав целевого капитала.

Другой гарантией является запрет на совершение безвозмездных сделок. Будучи созданной в организационно-правовой форме коммерческого юридического лица, управляющая компания является субъектом предпринимательской деятельности. Целью такой деятельности является систематическое извлечение прибыли от участия в имущественном обороте (статьи 2, 50 ГК РФ), в то время как заключение сделок на безвозмездной основе не способно обеспечивать получение прибыли. В связи с этим управляющей компании запрещено совершать сделки на безвозмездной основе, т.е. такие сделки, в результате которых не будет получен доход.

Безвозмездной сделкой является лишь та, в отношении которой в нормативно-правовом акте имеется прямое указание на ее безвозмездность (ст. 423 ГК РФ). Число безвозмездных сделок крайне незначительно. К их числу относятся договор дарения и его разновидность - пожертвование, договор безвозмездного оказания услуг (ссуды). Такие сделки с активами, составляющими целевой капитал, запрещены.

За счет имущества, составляющего целевой капитал, комментируемый Закон запрещает предоставлять займы. Договор займа не указан в качестве допускаемой для управляющей компании сделки с целевым капиталом.  Имущество, составляющее целевой капитал, также нельзя использовать в качестве обеспечения исполнения собственных обязательств управляющей компании, обязательств некоммерческой организации и обязательств других лиц, именуемых третьими. Обеспечивать свои обязанности управляющая компания вправе только за счет собственного имущества или имущества третьих лиц, к которым имущество, составляющее целевой капитал, не относится.

Закон о целевом капитале запрещает приобретать ценные бумаги, эмитируемые самой управляющей компанией, аудиторской организацией или их аффилированными лицами, если эти бумаги не обращаются на организованном рынке. Таким образом, ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке, могут приобретаться управляющей компанией независимо от того, кто является их эмитентом. Однако иное имущество самой управляющей компании, аудиторской организации или их аффилированных лиц ни при каких условиях не может быть приобретено управляющей компанией за счет денежных средств, входящих в целевой капитал.

Банкротство юридического лица - единственный способ выведения из имущественного оборота таких субъектов. Если в отношении эмитента ценных бумаг введена одна из мер досудебной санации, предусмотренных Федеральным законом от 26.10. 2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», то ни при каких условиях управляющая компания не вправе приобретать у такого лица ценные бумаги за счет денежных средств, входящих в состав целевого капитала.

В Законе о целевом капитале указаны все процедуры банкротства: реабилитационные (наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление) и ликвидационные (конкурсное производство). Однако следует учитывать, что Закон о несостоятельности (банкротстве) включает нормы, устанавливающие особенности банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (статьи. 185.1 – 185.7). Согласно этому Закону, к банкротству профессиональных участников рынка ценных бумаг неприменимы такие процедуры банкротства, как финансовое оздоровление и внешнее управление. Предусмотрена деятельность временной администрации.

Запрет на приобретение за счет денежных средств, составляющих целевой капитал, ценных бумаг, в отношении эмитентов которых осуществляются меры досудебной санации или введена одна из процедур несостоятельности, действует независимо от стадии банкротства эмитента и судебных перспектив дела о банкротстве в отношении эмитента.

Закон о целевом капитале не исключает возможность использования производных финансовых инструментов для целей управления инвестиционными активами (ч. 6 ст. 11 Закона). Производные финансовые инструменты (деривативы) — это виды финансовых сделок, которые позволяют финансировать или рефинансировать активы юридических лиц, приносящие доход, посредством преобразования неликвидных активов в ликвидные. Указанным инструментам присуща договорная форма, что отражено в Законе о рынке ценных бумаг.

Известно, что финансовые инструменты отличаются высокой ликвидностью, доходностью. Производные ценные бумаги предоставляют право или обязательство на куплю-продажу товаров и финансовых инструментов в будущем по заранее установленной цене. Производными эти ценные бумаги являются потому, что их цена зависит от стоимости или значения базисной переменной элемента (переменной), лежащей в основе договора (контракта). Эти инструменты вводятся на рынок в целях высокой доходности, однако эта доходность уравновешивается высокой степенью риска.

Федеральным законом от 06.03.2022 №36-ФЗ в комментируемую норму были внесены изменения. Прежде полномочия по установлению требований, направленных на ограничение рисков при заключении управляющими компаниями, осуществляющими доверительное управление целевым капиталом, договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также по установлению порядка и сроков расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании целевого капитала, возлагались на Банк России. Однако учитывая, что в рамках Закона о целевых капиталах Банк России не обладает полномочиями по регулированию иных аспектов деятельности управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление целевым капиталом, компетенция Банка России в части регулирования отдельных частных аспектов такой деятельности была исключена. В действующей редакции закона указанный аспект относится к условиям договора доверительного управления между собственником целевого капитала и управляющей компанией.