В комментируемой части установлено, что некоммерческая организация - собственник целевого капитала обязана создать совет по использованию целевого капитала. Порядок формирования совета, конкретные его полномочия, численный состав и критерии отбора кандидатур для работы в совете должны быть определены уставом некоммерческой организации в соответствии с нормами, предусмотренными в комментируемой статье.

Если в течение одного года со дня поступления на банковский счет первого пожертвования на формирование целевого капитала не создан совет по использованию целевого капитала, то некоммерческая организация не имеет права указанные пожертвования передать в доверительное управление (ч. 12 ст. 6 Закона). То есть если совет не создан, то целевой капитал не может быть сформирован - в процедуре формирования целевого капитала создание совета является обязательным.

Некоммерческая организация-собственник целевого капитала, не являющаяся специализированной организацией управления целевым капиталом, помимо деятельности по формированию целевого капитала, осуществляет и другие виды уставной деятельности, поэтому совет по использованию целевого капитала является лишь одним из органов управления в некоммерческой организации, не относящимся к числу высших органов управления. То есть совет по использованию целевого капитала является дополнительным органом управления НКО, формирующей целевой капитал.

Решение о создании совета по использованию целевого капитала, о его численности и конкретных членах принимает высший орган управления соответствующей некоммерческой организации на основании его полномочий, предусмотренных в уставе организации.

Какой-либо срок для создания совета комментируемой статьей не предусмотрен. В то же время, учитывая вышеназванное положение ч. 12 ст. 6 Закона, совет по использованию целевого капитала должен быть создан в течение одного года со дня поступления на банковский счет первого пожертвования на формирование целевого капитала.

Комментируемой статьей совет по использованию целевого капитала в части формирования, управления и контроля за использованием целевого капитала наделяется значительными полномочиями.

В ч. 2 комментируемой статьи установлено, что в специализированной организации управления целевым капиталом функции совета по использованию целевого капитала должен выполнять попечительский совет. Поскольку единственной целью создания специализированной организации является формирование целевого капитала, его пополнение, распределение дохода от целевого капитала, то попечительский совет является одновременно и надзорным органом управления такой организации (п. 4 ст. 123.19 ГК РФ).

Порядок формирования попечительского совета и его полномочия должны быть определены уставом специализированной организации в соответствии с нормами Закона о целевом капитале, регулирующими деятельность совета по использованию целевого капитала. Специализированной организации также целесообразно разработать и утвердить положение о попечительском совете.
В отношении специализированной организации комментируемой статьей также не установлен срок для создания совета. Вместе с тем, с тем, учитывая, что в данной организации функции совета по использованию целевого капитала выполняет попечительский совет, данный орган должен быть создан (образован) на момент учреждения специализированной организации, что следует из п. 3 ст. 50.1. ГК РФ и п. 5 ст. 13.1. Закона о некоммерческих организациях.

Некоммерческая организация – собственник целевого капитала в соответствии с Законом о целевом капитале вправе формировать несколько целевых капиталов (ч. 4 ст. 6 Закона). Каждый из целевых капиталов может создаваться для разных целей его использования и доход от таких целевых капиталов может перечисляться разным получателям. В комментируемой части установлено, что для каждого целевого капитала некоммерческая организация вправе создавать свой совет по использованию целевого капитала. Создание совета для каждого целевого капитала является правом, а не обязанностью некоммерческой организации. При формировании нескольких целевых капиталов некоммерческая организация может создать один совет по использованию целевого капитала.

В комментируемой части определены полномочия совета по использованию целевого капитала. В части предусмотрено, что совет по использованию целевого капитала создается в целях обеспечения прозрачности использования средств целевого капитала, а также в целях повышения эффективности сбора и расходования средств целевого капитала. Установленный в комментируемой части перечень полномочий совета, которые направлены на выполнение указанных выше целей, можно разделить на две группы.

Первая группа полномочий совета по использованию целевого капитала - обязанности, непосредственно связанные с порядком использования дохода от целевого капитала.

Если жертвователем при формировании целевого капитала определен получатель дохода и установлено конкретное направление расходования дохода получателем дохода, то совет по использованию целевого капитала в таком случае фактически должен выполнять только контролирующие функции.

Если при формировании целевого капитала жертвователем определены цели расходования доходов от целевого капитала (например, на поддержку определенных проектов в области культуры), а получатели средств жертвователями прямо не определены, то получателей дохода от целевого капитала должен будет определять совет по использованию целевого капитала.

В комментируемой статье установлено, что к функциям совета по использованию целевого капитала относится определение получателей дохода от целевого капитала в случаях, если это не определено договором пожертвования или завещанием. Таким образом, в отношении такого сформированного целевого капитала функцию по распределению дохода от целевого капитала между получателями должен будет осуществлять совет по использованию целевого капитала, при этом получателей совет должен будет определить самостоятельно.

То есть если договор пожертвования не содержит указания на эти условия, то совет по использованию целевого капитала определяет: назначение и цели использования дохода от целевого капитала; получателей дохода от целевого капитала; объем выплат за счет дохода от целевого капитала; периодичность и порядок осуществления выплат в случаях, если договором пожертвования или завещанием не определены указанные условия.

С использованием дохода от целевого капитала связана обязанность предварительного одобрения стандартной формы договора пожертвования, заключаемого с жертвователями при публичном сборе денежных средств на формирование целевого капитала или на пополнение сформированного целевого капитала, так как в договоре, кроме самого предмета договора, указывается ряд других условий. В частности, в договоре определяются те условия, ответственность за которые находится в компетенции совета по использованию целевого капитала, в их числе: цели, для достижения которых будет использоваться доход от целевого капитала; порядок распоряжения целевым капиталом при его расформировании в случаях, предусмотренных законом.

Вторая группа полномочий совета по использованию целевого капитала - контроль за финансовой деятельностью некоммерческой организации-собственника целевого капитала.

Так совет по использованию целевого капитала имеет право на предварительное согласование финансового плана некоммерческой организации и вносимых в него изменений.

В полномочия совета по использованию целевого капитала входит утверждение документа о порядке осуществления контроля за выполнением финансового плана некоммерческой организации. В положении об определении порядка осуществления контроля за выполнением финансового плана НКО должны быть определены: порядок контроля за выполнением финансового плана НКО; сроки рассмотрения поступающих жалоб, обращений и заявлений; формы и сроки представления отчетных документов.

Совет по использованию целевого капитала вправе контролировать выполнение финансового плана НКО и подготавливать предложения по внесению в него изменений.

К полномочиям совета по использованию целевого капитала отнесено также предварительное одобрение договора пожертвования, на основании которого на пополнение целевого капитала передаются ценные бумаги, недвижимое имущество, и решения о принятии наследства, в составе которого на пополнение целевого капитала передаются по завещанию ценные бумаги, недвижимое имущество.

Кроме полномочий, перечисленных в рассматриваемой части, устав некоммерческой организации, положение о совете по использованию целевого капитала некоммерческой организации могут содержать дополнительные полномочия совета по использованию целевого капитала в соответствии с требованиями комментируемого Закона, а также законодательства, регулирующего деятельность некоммерческой организации. Поэтому совет по использованию целевого капитала при необходимости может подготовить предложения о наделении его дополнительными полномочиями и представить их для утверждения в высший орган управления НКО. Однако совету не могут быть переданы полномочия, относящиеся к исключительной компетенции высшего органа управления НКО.

В ч. 5 комментируемой статьи определены лица, из которых может быть сформирован совет по использованию целевого капитала. Установлено, что совет может быть сформирован из: представителей некоммерческой организации - собственника целевого капитала; представителей получателей дохода от целевого капитала; жертвователей или их представителей; граждан и представителей юридических лиц, имеющих заслуги перед обществом, авторитет и (или) достижения в области деятельности, соответствующей целям деятельности некоммерческой организации.

Более конкретные требования к членам совета, не противоречащие требованиям, определенным комментируемой частью, которые позволят совету выполнять свои полномочия, должен определить высший орган управления соответствующей некоммерческой организации, формирующей целевой капитал.

В совете может иметь своих представителей некоммерческая организация-собственник целевого капитала, при этом их количество не может составлять более 1/3 состава совета по использованию целевого капитала. На наш взгляд, член высшего органа управления некоммерческой организации не во всех случаях может рассматриваться в качестве представителя некоммерческой организации-собственника целевого капитала. Например, если некоммерческая организация планирует включить в состав совета по использованию целевого капитала члена высшего органа управления и в протоколе о формировании состава совета не уполномочивает члена высшего органа управления быть представителем некоммерческой организации -собственника целевого капитала, то в таких случаях требование к составу совета по использованию целевого капитала о соблюдении 1/3 на представителей некоммерческой организации – собственников целевого капитала не распространяется.

Кроме того, в совет могут входить представители получателей дохода от целевого капитала, но каждая организация-получатель дохода от целевого капитала может иметь в совете только одного своего представителя. Данное требование распространяется и на жертвователей, являющихся юридическими лицами, и на представителей других юридических лиц.

По Закону о целевом капитале в состав совета по использованию целевого капитала не могут входить два и более лица, являющиеся представителями одного юридического лица или представителями разных юридических лиц, относящихся к аффилированным.

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

Закон о целевом капитале в дополнение к правам жертвователей, перечисленных в ст. 5 комментируемого Закона, наделяет жертвователя, размер пожертвования которого составляет более 10% балансовой стоимости имущества, составляющего целевой капитал, на последнюю отчетную дату, правом потребовать включить себя или своего представителя в состав совета по использованию целевого капитала. Балансовая стоимость – это полная первоначальная стоимость имущества, составляющего целевой капитал, принимаемая в расчет в момент его постановки на бухгалтерский учет.

Существует мнение, что на реализацию этого права жертвователя могут повлиять только ограничения, которые установлены в ст. 5 Закона о целевом капитале — это запрет на вхождение в совет по использованию целевого капитала двух и более лиц, являющихся представителями одного юридического лица, или представителями разных юридических лиц, являющихся аффилированными лицами. При отсутствии указанных ограничений высший орган управления некоммерческой организации обязан принять решение о включении такого жертвователя или его представителя в состав совета по использованию целевого капитала в течение одного месяца со дня получения соответствующего требования жертвователя. На наш взгляд, указанное мнение не вполне обосновано, если стороной договора пожертвования выступает жертвователь-физическое лицо.

В ч.7 комментируемой статьи установлено, что некоммерческая организация - собственник целевого капитала не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам совета по использованию целевого капитала за выполнение возложенных на них функций.

Деятельность членов совета по использованию целевого капитала является безвозмездной и осуществляется на общественных началах. Это соответствует специфике данного органа и функциям, которые на него возлагаются Законом о целевом капитале. Кроме того, нормы Закона о целевом капитале максимально ограничивают виды расходов, которые связаны с деятельностью по формированию целевого капитала. Исключения из общего правила установлены для специализированных организаций управления целевым капиталом ч. 3 ст. 3 Закона, однако возможность компенсировать членам совета расходы, связанные с их участием в совете по использованию целевого капитала, в перечень поименованных в указанном пункте расходов не включена.

В комментируемой части установлены критерии правомочности заседаний совета по использованию целевого капитала. Заседания совета являются коллективной формой работы совета. Кроме того, в части статьи установлено, что заседание совета по использованию целевого капитала правомочно, если на нем присутствует более половины членов этого совета. Следовательно, совет имеет право провести заседание только в случае, если на нем будет присутствовать более 50% его членов.

Решения совета принимаются большинством голосов присутствующих на таком заседании членов и оформляются протоколом. Периодичность проведения заседаний совета и основания для их проведения могут быть предусмотрены как уставом некоммерческой организации, так и положением о совете. В соответствии с уставом НКО заседания совета по использованию целевого капитала могут проводиться по инициативе руководителя НКО, членов данного совета и членов высшего органа управления НКО, для повышения прозрачности использования средств целевого капитала, эффективности сбора и расходования средств целевого капитала рекомендуется проводить заседания не реже одного раза в полгода.